128.—1877 года февраля 24 го дня. По прошенію жены титулярнаго совѣтника Софіи Ковалевской объ отмѣнѣ рѣшенія Одесской Судебной Палаты.
(Предсѣдательствовалъ за Первоприсутствующ. Сенаторъ А. Е. Матюнинъ; докладывалъ дѣло Сенаторъ Г. А. Гизетти; заключеніе давалъ и. о. Товарища Оберъ-Прокурора И. Н. Николаевъ).
Софія Ковалевская, пріобрѣвшая съ публичныхъ торговъ 28-го ноября 1871 года недвижимое имѣніе, состоявшее въ общемъ владѣніи братьевъ Алексѣя и Николая Стороженковъ, находящееся Павлоградскаго уѣзда въ с. Жемчужномъ, предъявила въ Екатеринославскомъ Окружномъ Судѣ 23 го марта 1874 года искъ къ купцу Марку Кривцову о признаніи недѣйствительными аренднаго договора, заключеннаго 15 го августа 1870 года и дополнительнаго условія 28 го мая 1872 года, по которымъ Николай Стороженко отдалъ Кривцову съ 9-го октября 1871 г. по 9 е октября 1874 г. въ арендное содержаніе часть свою изъ вышеупомянутаго имѣнія, основывая таковое требованіе: во 1-хъ) на томъ, что имѣніе Стороженка, какъ состоящее въ общемъ владѣніи, могло быть отдано въ арендное содержаніе не иначе, какъ съ согласія обоихъ владѣльцевъ, согласно 543 и 554 ст. Тома X части 1, и во 2-хъ) на томъ, что при совершеніи означенныхъ договоровъ Николаю Стороженку было извѣстно объ обращеніи на общее имѣніе Стороженковъ взысканія по претензіи Лубенцова къ Николаю Стороженку, такъ какъ повѣстки судебнаго пристава по сему предмету были вручены Николаю Стороженку 10 го ноября 1870 года и 4 го февраля 1871 года. Такимъ образомъ, врученіе повѣстки объ исполненіи, обращенномъ на имѣніе, дѣлаетъ арендный договоръ этотъ, согласно 477 и 1100 ст. Устава Гражд. Судопроизв., недѣйствительнымъ. Окружный Судъ отказалъ въ искѣ Софіи Ковалевской. По апелляціи повѣреннаго истицы Одесская Судебная Палата, разсмотрѣвъ это дѣло, нашла: 1) что домашній договоръ отъ 15 августа 1870 года, какъ видно изъ его содержанія, дѣйствительно заключенъ съ Кривцовымъ единственно отъ имени Николая Стороженка, но обстоятельство это вовсе не доказываетъ того, чтобы заключеніе сего договора послѣдовало безъ согласія другого совладѣльца, Алексѣя Стороженка, ибо хотя, на основаніи 546 ст. Т. X ч. I, распоряженіе общимъ нераздѣльнымъ имѣніемъ должно быть по общему согласію, но законъ не устанавливаетъ непремѣннаго условія, чтобы согласіе это совладѣльцами выражалось письменно; изъ дѣла не видно, чтобы Алексѣй Стороженко заявлялъ о своемъ несогласіи на распоряженіе Николая Стороженка частію, принадлежащею сему послѣднему въ общемъ имѣніи; въ виду сего Судебная Палата, признавъ недоказаннымъ, чтобы условія Николая Стороженка съ Маркомъ Кривцовымъ 15 августа 1870 года и 26 мая 1872 года были заключены безъ согласія на то Алексѣя Стороженка, на семъ основаніи не можетъ признать эти условія недѣйствительными; 2) соображенія, приведенныя повѣреннымъ истицы въ доказательство того обстоятельства, будто бы договоръ 15 августа 1870 года составленъ уже послѣ врученія Николаю Стороженку повѣстокъ 10 ноября и 4 го февраля 1871 г. и послѣ составленія описи 4 іюня 1871 года, лишены доказательнаго значенія, ибо одно лишь незаявленіе Кривцовымъ судебному приставу о существованіи домашняго контракта 15 августа 1870 г. не можетъ служить доказательствомъ, что контрактъ сей составленъ позднѣе; возлагать же на обязанность отвѣтчика доказывать противное, какъ то требуетъ повѣренный апелляторши, не согласно съ 366 ст. Уст. Гражд. Судопроизв., а какъ заявленіе о позднѣйшемъ составленіи контракта 15 августа 1870 года послѣдовало со стороны повѣреннаго истицы, то на немъ лежитъ обязанность доказать это заявленіе, чего повѣренный ея, истицы, не исполнилъ. На основаніи сего Палата признала рѣшеніе Окружнаго Суда объ отказѣ Ковалевской въ искѣ правильнымъ. Въ кассаціонной жалобѣ Ковалевская указываетъ на нарушеніе Палатою: во 1-хъ) 366 ст. Уст. Гражд. Судопр. тѣмъ, что она своими разсужденіями неправильно возложила на просительницу обязанность доказывать отрицательные факты, какъ то: несуществованіе согласія совладѣльца на совершеніе договора въ день его написанія, т. е. 15 августа 1870 г., и во 2-хъ) 546, 555, 1700, 1530 и 1534 ст. Т. X ч. I, въ силу кото-