925.—1871 года октября 7-го дня. По кассаціонной жалобѣ повѣреннаго мѣщанъ Аврума Вейсберга и Аврума Когана, Титулярнаго Совѣтника Федора Тимирязева, на рѣшеніе Александрійскаго Мироваго Съѣзда.
(Предсѣдательствовалъ Первоприсутствующій Сенаторъ А. И. Войцеховичъ; докладывалъ дѣло Сенаторъ А. М. Плавскій; заключеніе давалъ Товарищъ Оберъ-Прокурора А. П. Сальковъ.)
По контракту 20 Іюня 1869 г., совершенному нотаріальнымъ порядкомъ, Поручикъ Алексѣй Анастасьевъ продалъ мѣщанамъ Авруму Вейсбергу и Авруму Когану 100 четвертей льна по цѣнамъ, которыя будутъ существовать въ первой половинѣ Сентября того года и получилъ въ задатокъ 450 руб., при чемъ услови-
— 1519 —
лись, что если Вейсбергъ и Коганъ не пожелаютъ принять ленъ по существующимъ въ то время цѣнамъ, то Анастасьевъ возвращаетъ имъ задатокъ не позже 20 Сентября, но они обязаны о своемъ нежеланіи предупредить его 10-тью днями ранѣе 20 Сентября, если же они этого не сдѣляютъ, то платятъ Анастасьеву штрафу 150 руб., а если, въ случаѣ заявленія ими отказа взять ленъ, Анастасьевъ не возвратитъ имъ задатка 20 Сентября, то обязанъ заплатить имъ штрафа по 5 руб. въ день. Затѣмъ 12 Сентября Анастасьевъ опротестовалъ у нотаріуса контрактъ въ томъ, что Вейсбергъ и Коганъ не извѣстили его желаютъ ли они взять ленъ, и 20 Сентября передалъ нотаріусу, для врученія Вейсбергу и Когану, 300 р. изъ полученнаго отъ нихъ задатка, удержавъ 150 руб. слѣдующіе ему въ видѣ штрафа; а 4 Октября предъявилъ у Елисаветградскаго Мироваго Судьи 1-го участка искъ о присужденіи ему съ Вейсберга и Когана тѣхъ 150 руб. и 100 руб. убытковъ. Противу этого иска отвѣтчики объяснили, что 2 Сентября Анастасьевъ заявилъ имъ словесно, что у него льна нѣтъ, обѣщая возвратить задатокъ, что они просили его дать имъ въ томъ росписку, но онъ таковой не далъ, и что, получивъ отъ нотаріуса 300 руб. и не считая себя нарушившими контрактъ, они предъявили на Анастасьева искъ о возвращеніи имъ всего задатка, по жительству Анастасьева, у Мироваго Судьи 8-го участка. Мировой Судья нашелъ: 1) что искъ, поданный будто бы отвѣтчиками Мировому Судьѣ 8 участка, не можетъ приостановить предъявленный Анастасьевымъ искъ, такъ какъ таковой основанъ на документѣ, формально совершенномъ и протестованномъ; 2) законъ положительно говоритъ, что сторона, неодобряющая измѣненіе договора, должна не принимать измѣненнаго исполненія, а огласить нарушеніе установленнымъ порядкомъ; 3) Вейсбергъ и Коганъ, въ противность этого закона, исполненіе контракта не огласили въ свое время протестомъ. Анастасьевъ же исполнилъ оный въ точности, и 4) Вейсбергъ и Коганъ не отрицали договора и, принявъ отъ нотаріуса 300 руб., тѣмъ самымъ показали, что условію неустойки договора вполнѣ подчиняются. Посему Судья искъ Анастасьева относительно неустойки 150 руб. призналъ правильнымъ, въ искѣ же убытковъ отказалъ. Повѣренный Вейсберга и Когана въ апелляціонной жалобѣ доказывалъ, что контрактъ нарушенъ Анастасьевымъ, который съ 20 Сентября не доставлялъ льна, за неимѣніемъ таковаго, и не возвратилъ всего задатка, и просилъ или передать дѣло, для совмѣстнаго производства Мировому Судьѣ 8 участка, или же, если Мировому Съѣзду угодно будетъ рѣшить дѣло по существу, то допросить выставляемыхъ апелляторомъ свидѣтелей, при которыхъ Анастасьевъ сознавался въ неисполненіе имъ договора по неимѣнію къ сдачѣ льна, съ обѣщаніемъ возвратить задатокъ, и затѣмъ взыскать съ него 150 руб. съ опредѣленнымъ въ контрактѣ штрафомъ. Елисаветградскій Мировой Съѣздъ утвердилъ рѣшеніе Мироваго Судьи, но рѣшеніе Съѣзда отмѣнено Правительствующимъ Сенатомъ потому, что, въ нарушеніе 101 ст. Уст. Гр. Суд., о показаніи допрошеннаго свидѣтеля Съѣздъ не составилъ особаго протокола съ внесеніемъ въ таковой сущности его показанія, и дѣло передано въ Александрійскій Мировой Съѣздъ для новаго разсмотрѣнія. Александрійскій Мировой Съѣздъ, отказавъ апеллятору въ спросѣ свидѣтелей на основаніи 409 ст. Уст. Гр. Суд., нашелъ: что повѣренный Вейсберга и Когана, какъ